2012年司法考试《试卷四》全真模考冲关试卷(1)

案情：某市公安局于1999年1月4日对刘某(男，24岁)、张某(男，21岁)持刀抢劫致人重伤一案立案侦查。经侦查查明，刘某、张某实施抢劫犯罪事实清楚，依法应当追究刑事责任。刘某、张某抢劫案于1999年3月30日侦查终结，移送市人民检察院审查起诉。市人民检察院审查后，认为该案部分事实、证据尚需补充侦查，遂退回市公安局补充侦查。补充侦查完毕，再次移送市人民检察院。市人民检察院认 为事实清楚、证据充分，遂向市人民法院提起公诉。

法院审理过程中，被告人刘某当庭拒绝法院为其指定的辩护人为其辩护，要求自行委托辩护人；张某 拒绝其自行委托的辩护人为其辩护，要求法院为其指定一辩护人。合议庭经研究，同意二被告请求，并宣 布延期审理。重新开庭后，张某在最后陈述中提出，其参与抢劫是由于刘某的胁迫，由于害怕刘某报复， 以前一直不敢说，并提出了可以证明被胁迫参与抢劫的证人的姓名，希望法院从轻判处。

法庭审理后认为，被告入张某、刘某构成抢劫罪，后果严重。根据刑法有关规定，判处刘某死刑，缓 期2年执行；判处张某有期徒刑10年。一审判决后，刘某不服，以量刑过重为由向上一级法院提出上诉； 张某未上诉，市人民检察院亦未抗诉。

问题：

1．检察院在审查起诉期间退回补充侦查的案件，公安机关应在多长时间内补充侦查完毕?

2．检察院在审查起诉期间认为案件需补充侦查时，可否不退回补充侦查，而由检察院自行侦查? 3．重新开庭后，如果刘某再次拒绝自行委托的辩护人为其辩护，合议庭应当如何处理?

4．重新开庭后，如果张某又提出拒绝法院为其指定的辩护人为其辩护，合议庭应如何处理? 5．对于张某在最后陈述中提出其受胁迫的事实，合议庭应如何处理?

6．刘某直接向二审法院提起上诉，二审法院应如何处理? 7．假如刘某在上诉期内撤回上诉，一审判决从何时生效? 8．假如本案受害人对一审判决不服，应在多长时间内请求人民检察院提出抗诉?人民检察院应如何处理?

被告人是马车夫，是从1895年起受雇于经营马车出租业的雇主。在受雇期间，被告人驾驭双辔马车，而其中一匹马为绕缰之马，时时用尾巴绕缰绳，并用力压低缰绳，被告人与雇主对该马的缺点都清楚。1896年7月19日，被告人正驾驭马车之际，该马在某街头突然用尾巴绕缰绳并用力下压，被告人虽然想拉缰绳制御该马，但不奏效，马向前飞跑，致行人受伤。检察官以过失伤害罪提起公诉，但原判法院宣告无罪，检察官不服，提出上诉，案件移至德国帝国法院。该法院驳回上诉，理由是，要肯定基于违反义务的过失责任，不能仅凭被告人曾认识到“驾驭有恶癖之马可能伤害行人”，还要以被告人当时是否能基于该认识而向雇主提出拒绝使用此马。但我们不能期待被告人不顾自己的职业损失、违反雇主的命令而拒绝使用此马，因此，被告人不负过失责任。

【答题要求】

1．运用所掌握的刑法学知识论述本案中所包含的法理；

2．要点充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确。

【案情】张某因堵博负债累累，为尽快筹钱还债，找朋友王某借钱，王某未答应。张某便心生歹意，骗钱某说，王某欠其20万元钱迟迟未还，请钱某帮助其索要欠款，并允诺要回款项后给钱某3万元钱作为酬谢。钱某答应了张某。二人约好，由钱某以谈生意为名将王某约到附近的金海宾馆205房间，然后将王某扣押，由钱某进行看管。次日，张某和高某即对王某施以暴力，强迫其拿钱。王某没有办法，只能骗公司出纳说公司购买产品需要20万现金，让出纳将现金送到宾馆附近的汽车站交给钱某。出纳来到汽车站后，发现情况有所不对，于是拒绝将钱交给钱某，钱某便威胁出纳说，如果不交钱，就杀死王某。出纳不得已将20万元现金交给钱某。钱某带着钱回到宾馆后，发现张某已经不见踪影，而王某已经断气。于是，钱某立即到公安机关投案，并协助司法机关将陈某逮捕归案。事后经查，因钱某想跳窗逃走，而被张某用尖刀刺中胸部死亡。

问题：

1．张某将王某扣押向其索要20万元的行为构成何种犯罪?为什么?

2．钱某将王某扣押向其索要20万元的行为构成何种犯罪?为什么?

3．张某与钱某是否构成共同犯罪?为什么?

4．钱某在汽车站取得出纳20万元的行为是否另行构成敲诈勒索罪?为什么?

5．张某对王某的死亡，应当如何承担刑事责任?为什么?

6．高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任?为什么?

2008年10月，甲乙公司签订了一份建材买卖合同，约定甲公司向乙公司购买优质建材，共计200吨，每吨l0000元，共计价款200万元。因甲公司资金周转暂时困难，甲乙在合同中又约定了，甲公司以其一套价值150万元的机器抵押给乙公司以担保其货款的支付。双方办理抵押登记后，乙公司在半个月内发货。乙公司交付的建材的质量应当与其在订立合同之前交给甲公司的样品质量相同，采取送货上门的方式交付，甲公司在收到货物后3个月内支付全部的价款。同11月，甲乙公司办理了抵押权登记。12月5日，甲公司收到乙公司按照约定的期限交付的200吨建材，经甲公司检验发现，乙公司交付的建材中有10吨的质量低于样品的质量。而12月2日，甲公司向丙银行借款60万元，借期为3个月，丙银行要求甲公司提供担保，甲公司于是将其抵押给乙公司的这套机器又质押给了丙银行，并将这套机器交付给了丙银行。2009年4月1日，甲公司仍然未向乙公司支付货款，乙公司打算行使对抵押机器的抵押权，甲公司则要求乙公司承担因交付货物质量不完全符合合同约定所应承担的违约责任。同时，丙银行也向甲公司主张偿还贷款，甲公司无力偿还，丙也欲行使其对甲公司的这套机器的质押权，甲乙丙三方争执不下，发生纠纷。

根据以上案情回答下列问题：

1．若乙公司和某运输公司之间签订货物运输合同，约定该运输公司将该批货物运到甲公司，而这批货物在运输途中因遇到百年不遇的洪水而受到了损失，则该损失应当由谁承担?

2．甲公司并未就违约责任作出约定，则甲公司可以向乙公司主张何种措施?

3．如果甲公司要求乙公司更换不合格的建材，乙公司将其交付的和样品质量不符的l0吨建材更换成了与样品质量相同的建材后，乙公司主张实现其抵押权，其抵押权担保的范围应包括哪些?

4．乙公司要求行使抵押权，而丙公司要求行使质押权，二者的冲突应当如何解决?

【案情】某甲于2007年l0月在华普股份有限公司(专营电器制造)股东大会上被选为董事长。2008 年10月10日，甲代表公司去参加钢材购销会，认识了马鞍山某钢铁厂经理某乙，就与某乙就购买一批特 型钢材达成了协议，并约定l2月12日某甲派人去钢铁厂取货，届时交付l00万元人民币的银行汇票。某 甲回到公司后，适逢其弟某丙前来拜托某甲想办法帮助某丙开办的个人独资企业扭转亏损状态，某甲就为 其开具了华普股份有限公司的介绍信，并以华普股份有限公司的名义开了一张l00万元的银行汇票。某乙 看了介绍信届认定某丙就是华普公司派来取货的人，收下汇票后就带某丙提货。某丙将这批特型钢材运回 后出卖给另外一家电器生产公司，获利30万元，从中拿出10万元送给某甲作为酬金。一个月后，某丙与 手机公司签订一份购销合同，合同标的价值20万元，某丙以自己价值l0万元的房子设定抵押，某甲又违 反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司名义在合同上对全额做了保证，手机 公司并不知道某甲没经过正当程序即以公司名义做出担保的事实。华普股份有限公司的经理某丁得知了这 些情况，于是在董事会会议上就此作了汇报，但与会的其他董事都碍于某甲作为董事长的情面，没有对其 进行处理。某丁又向公司监事会作了反映，监事会讨论认为，某甲的行为违反了董事竞业禁止义务，应当 赔偿公司损失。某甲对监事会的决议不予理睬，甚至威胁说，在下次股东会上要罢免监事们的职务。公司 监事会遂向人民法院提起诉讼。

1．某甲称，对于让某丙去提那批钢材的事情，自己只是为其弟牵线搭桥，并未亲自从事与公司同类的 营业，不应当受到任何指责，他的行为是否违反了董事竞业禁止义务?为什么?

2．股份有限公司能否为他人担保?要求怎样的正当程序?某甲以公司名义为某丙担保的行为如何处 理?公司是否应当承担担保责任?

3．公司监事会能否代表公司要求某甲赔偿损失?为什么?某甲应当赔偿公司的何种损失?如果监事不再提起诉讼，该怎么办?

案情：张某因出国工作，将其房屋钥匙和期收藏的一幅齐白石字画交给住在其楼下的好友李某保管。李某因公司急需用周转，于是向钱某谎称该字画为自己所有，并将其卖给了钱某，获得人民币5万元。钱某因结婚急需用钱，向赵某借款2万元，双方约定将该字画质押给赵某，如果钱某到期不还钱，则该字画归赵某所有。在张某出国期间，其房屋水管因年久失修，漏水不止。致使李某的屋顶不停往下渗水。于是，李某找到修理工将期水管修好，并且约定，修理费待张某回国后由张某支付。

问题：

1．李某与钱某之间的买卖合同的效力如何?为什么?

2．钱某能否取得该字画的所有权?为什么?

3．钱某与赵某之间约定钱某到期不还钱，字画归赵某所有，该约定效力如何?为什么? 4．李某请修理工修理张某房屋水管，这一事实在张某与李某之间形成什么法律关系? 5．若张某拒绝支付修理费用，则修理工人是否有权向李某要求支付该费用?

6．张某对李某擅自出卖其字画的行为，可提起何种之诉?