2015年国家司法考试《试卷四》B卷冲刺模拟试题

七、（本题25分）

案情：2005年5月23日，外省来B市务工人员杜某偶然得知，自己驾车运货在近一年的时间里，被B市交管局的“电子眼”在同一地点拍下闯禁行105次，由此产生1. 05万元罚款。此事经媒体披露后，引起社会广泛关注。

6月13日，杜某将B市公安局公安交通管理局某交通支队X队（以下简称X交通队）告上法庭，请求法院确认X交通队行政处罚违法，撤销行政处罚决定，退还交纳的罚款。在起诉状中，杜某提出3个问题：(1)该路口的禁行标志在1986年出台的国标中可以找到，但在1999年开始使用的国标中却无法找到，因此，处罚所依据的禁令标志属无效标志。(2)对于他的105起违法行为中，只有24起有处罚决定书，其余81起仅有一张交款证明。X交通队实施行政处罚违反了法定程序。(3)根据有关法律规定，交通管理部门发现机动车有未处理的违法行为记录的，应当书面告知机动车所有人或者驾驶人。X交通队记录了杜某未处理的违法行为高达105次，却从未履行过其书面告知义务。

6月18日上午，X区人民法院正式受理了此案。

7月8日，X区人民法院向杜某某及其律师发送了X交通队的行政答辩状。答辩状对起诉状中提出的3个问题作出了回应：(1)杜某违章路段的禁止机动车驶入标志，是B市根据交通管理的需要，依据国家标准GB5768 -1999《道路交通标志和标线》规定的原则设置的。该标志的颜色、形状和规格与现行的国家标准并不冲突。(2)本市驾驶员信息卡的芯片容量只能一次存入24条违法行为信息，105起违法行为信息不能一次性打印出行政处罚决定书。且由于网络系统临时出现故障，其余81起违法行为的处罚不能打印出行政处罚决定书。但这一做法并未影响杜某行使行政复议和行政诉讼的权利，也不存在杜某及其律师提出的“违反法定程序”一说。(3)X交通队发现杜某多次走禁行路段后，因无法找到杜，曾多次通知杜所挂靠的单位X运输有限公司，并不是未履行告知义务。

7月14日，B市交管局负责人向社会公布了交管局规范执法行为的8项具体措施。包括进一步完善、规范执法告知制度，规范交通标志设施，规范固定违法监测设备的设置以及规范移动违法监测设备的使用，等等。

问题：针对X交通队在行政处罚过程中存在的程序瑕疵，请结合行政法基本原则阐述你的看法：

答题要求：

1．运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；

2．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；

3．字数不少于500字。

六、（本题22分）

案情：甲、乙、丙、丁、戊打算共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本100万元，其中甲、乙各以货币30万元出资；丙以实物出资，经全体股东一致同意作价io万元；丁以其专利技术出资，作价25万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价5万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款50万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟—盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给庚。

问题：

1．饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？

2．饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？

3．饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？

4．乙转让股份给庚时应遵循股份转让的何种规则？

5．A银行如起诉追讨饮料公司所欠的50万元贷款，应以谁为被告？为什么？

五、（本题20分）

案情：家住甲市A区的王某与家住乙市B区的李某签订了-份运输合同，约定李某将一批价值40万元的贵重货物从甲市A区运至丙市C区．并特意叮嘱该批货物必须采取必要的防潮措施。但李某觉得运输距离并不远，且最近天气晴好，于是并未采取必要的保护措施。在运输途中突降大雨，该批货物全部损坏。王某遂向乙市B区人民法院提起诉讼，请求法院判定李某承担违约责任，赔偿货物损失40万元和运输费用2万元。一审法院判决李某败诉，赔偿王某经济损失共计42万元。李某不服，向乙市中级人民法院提出上诉。在第二审人民法院接到报送的案件之前，王某发现李某打算将运输货车转卖，遂向一审法院提出财产保全的申请，一审法院根据王某的申请采取了财产保全措施。二审人民法院经过审理，维持原判。判决生效后，李某拒绝履行，王某准备向法院申请强制执行。但此时王某发现，李某的运输货车已经接近报废年限，不足以抵偿42万元的损失，王某同时发现李某在丁市D区有一套住房，市价50万元，王某遂向丁市D区人民法院申请强制执行。丁市D区人民法院接受了玉某的执行申请，向李某发出了执行通知，责令其在一个月内履行完毕。李某认为丁市D区人民法院对该案没有执行管辖权，便置之不理。一个月以后王某仍未履行，丁市D区人民法院决定强制执行。在执行过程中，执行员未出示证件便直接采取了强制措施，李某对此提出异议。在强制执行过程中，李某与王某达成协议，李某支付王某35万元，在三个月内付清，执行程序因此中止。三个月后，李某仅支付了15万元。人民法院依职权恢复了原判决的执行，要求李某再行支付42万元。

问题：

1．本案中，王某向一审法院申请财产保全的做法正确吗？为什么？

2．丁市D区人民法院对本案的执行有管辖权吗？为什么？

3．李某认为丁市D区人民法院对该案的执行没有管辖权，应当如何处理？为什么？

4．在执行过程中，执行员未出示证件即采取了强制措施，李某着想对此提出异议，可以如何提出？人民法院应当如何处理？

5．本案中李某未完全履行执行和解的内容，人民法院依职权恢复原判决的执行，要求李某再行支付42万元的做法是否正确？为什么？

四、（本题20分）

案情：某镇渔业捕捞专业户王强有1500公斤鱼要出售，正巧运输个体户刘洪开着拖拉机去城里给别人拉一批货。王强与刘洪约好，由刘洪将1500公斤鱼顺便拉到鱼市代卖，鱼价随行就市，销完抽5%给刘洪作报酬。刘洪拉着这批鱼驶往鱼市，离鱼市还有50余里时，突然迎面开来一辆汽车将拖拉机撞坏。警察说责任不在刘洪，责令对方给刘洪修车。但由于天气炎热，拖拉机一时半会儿又修不好，正巧刘洪的好朋友孙宇开着车路过出事地点。刘洪怕鱼变臭，又与王强联系不上，于是就求孙宇将拖拉机上的这些鱼捎到鱼市，能卖几个钱就算几个钱，孙宇将鱼拉到鱼市上的时候，已经到了下午，由于鱼已不太新鲜，又怕当天卖不出去坏掉，只好降价1/4卖出。事后，刘洪从孙宇交给他的卖鱼款中扣下约定的5%的报酬后，将其余的钱交给了王强。王强一盘算，这样一来他少得2000多元，损失太大了。故王强提出，原来说按市价卖出，按比例提成。现在卖价低予市价1/4，刘洪就不应再拿5qo的报酬了，而且他认为刘洪应赔偿在代销中给他造成的损失。刘洪则认为，撞车是对方司机过错造成的，要赔也只能让撞车人去赔，自己没错，费了这么大劲，总不能白干吧！双方各不相让，只好诉至法院解决。

问题：

1. 王强托刘洪代销鱼，而刘洪在中途未经王强同意将鱼委托孙宇处理，刘洪是否已经超越了代理权？

2．孙字与刘洪之间是什么法律关系？

3．王强的损失应由谁来承担？

4．设孙宇取得卖鱼款后即逃走，该损失应由谁负担？为什么？

5．设孙宇卖鱼时垫付鱼市行费140元，孙宇应向谁要求支付？能否要求支付利息？

6．孙宇能否向王强要求支付报酬？为什么？

三、（本题21分）

案情：张某、李某故意伤害王某一案，由甲县人民检察院以故意伤害罪向甲县人民法院提起公诉。甲县法院开庭审理了此案，判决被告人张某故意伤害罪成立，判处有期徒刑3年，缓刑4年，被告人李某故意伤害罪成立，判处有期徒刑5年，判决宣告后，被告人李某不服，提出上诉。

问题：

1．如果一事判决宣告后，被害人王某不服判决，可否直接向人民法院提出上诉？

2．若被害人王某在二审阶段增加了附带民事诉讼的请求，二审法院应当如何处理？

3．在二审审理过程中，如李某突然死亡，二审法院应当如何处理？

4．如果张某没有上诉，甲县人民检察院也没有抗诉，二审法院改判李某有期徒刑4年，张某有期徒刑3年，是否合法？为什么？

二、（本题22分）

案情：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自己10万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后绘高某1万元作为酬谢。高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到稻香楼宾馆某房间，共同将赵某扣押，并由高某对赵某进行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需10万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯把钱交给高某。高某威胁李某说：“赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了。”李某不得已将10万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经死亡。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。

问题：

1.陈某将赵某扣押向其索要10万元的行为构成何种犯罪？为什么？

2.高某将赵某扣押向其索要10万元的行为构成何种犯罪？为什么？

3.陈某与高某是否构成共同犯罪？为什么？

4.高某在公园取得李某10万元的行为是否另外构成敲诈勒索罪？为什么？

5．陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任？为什么？

6．高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任？为什么？

7．高某的投案行为是否成立自首与立功？为什么？

一、（本题20分）

材料：2010年7月17日，S省Y市H县L镇某煤矿和该镇某村发生了群体性械斗。这一事件起因于矿权纠纷导致的案件，Y市中级人民法院曾判定S省国土厅违法行政，要求国土厅撤销某煤矿以欺骗手段获得的采矿许可证，但S省国土厅召开“判决”性质的协调会，以会议决定否定了生效的法院判决，最终导致争议双方矛盾激化，事态升级，引起了广泛的议论。

问题：请根据以上材料，从社会主义法治理念韵作用和基本要求谈谈你的认识。

答题要求：

1．观点正确，表述完整.准确；

2.不少于400字。