2016年10月自考民事诉讼法学(00243)真题及答案解析

论述第二审程序与第一审程序的相互关系。

阅读下列案例材料，然后回答问题。

张老汉住在A市B区，有二子一女，分别是张山、张水、张燕。张山与其父亲同住一个城市，张水与张燕在外地工作。张老汉立一遗嘱交给其女张燕。遗嘱中称：其遗产房屋全部由张燕继承。张老汉去世后，丧葬费用均由张山承担。张山为其父办完丧事后，便将其父遗留的房屋卖给了李海，得价款6万元(房屋尚未变更登记)。张水回来后，向法院起诉张山，要求继承遗产。在诉讼过程中，张水因病死亡，张水之子张明和女儿张红要求参加诉讼。A市B区法院受理此案后，张燕也从外地赶来，在该法院尚未开始审理时向该法院递交诉状，并附有其父遗嘱，请求该法院将房屋判给自己。 

(1)张山、张水、张燕、李海、张明、张红在诉讼中各处于什么样的诉讼地位?为什么? 

(2)如果张老汉没有上述遗嘱，张燕要求继承遗产，张燕的诉讼地位是什么?为什么? 

(3)如果张老汉没有上述遗嘱，而张燕不知其父已死，法院应当如何处理? 

(4)如果张燕在张水诉张山一案进入二审后才闻讯请求参加诉讼，第二审法院应当怎么做?

简要回答执行的原则。

简要回答导致法定代理权消灭的情形。

简要回答民事诉讼中无需证明的事实。

诉讼竞合

反诉

辩论原则

民事诉讼当事人

行为保全

甲向法院申请支付令，督促乙支付货款。乙收到支付令后立即提出异议称，根据买卖合同，由甲借乙的借款抵销货款，因而自己不拖欠货款。下列选项正确的是(　)。

• A.乙提出的异议必须在收到支付令之日起15日内
• B.异议可以采用口头形式提出
• C.法院不经审查，直接作出裁定终结督促程序
• D.将案件转为诉讼程序审理，但甲不同意的除外
• E.将案件转为诉讼程序审理，但乙不同意的除外

执行程序与审判程序既有区别，也有联系。以下关于两程序关系的表述，正确的是(　)。

• A.审判程序是执行程序的前提和基础
• B.两个程序法院行使的权力性质不同
• C.两个程序适用的范围不同
• D.两个程序权力行使的主体不同
• E.同一案件，审判和执行可能不是同一法院

甲与乙之间的合同纠纷，甲中请A仲裁委员会仲裁。裁决作出后，乙认为仲裁程序违法，其并未得到指定仲裁员的通知。对此，乙可以(　)。

• A.向人民法院申请撤销仲裁裁决
• B.向人民法院申请裁定不予执行仲裁裁决
• C.向法院提起诉讼
• D.向法院提出异议
• E.向仲裁委员会提出异议

某法院受理了张某诉某医院的医疗事故纠纷，本案中，应分配给原告承担证明责任的要件事实有(　)。

• A.原告在该医院就诊的事实
• B.原告受到的损害
• C.原告受到的损害和被告医院的医疗行为之间存在因果关系
• D.医院的医疗过错
• E.医院的行为不存在免责事由

某运输公司对其运输车辆向某保险公司投保，后投保车辆发生事故，该运输公司即向保险公司索赔，因双方对保险合同条款的理解有分歧引发诉讼。对该案有管辖权的是(　)。

• A.投保车辆购买地法院
• B.投保车辆登记注册地法院
• C.投保车辆运输目的地法院
• D.被告住所地法院
• E.保险事故发生地法院

作为被执行人的甲公司，在执行过程中分立为乙公司和丙公司，并将分立前甲公司的全部债务划归由丙公司承担。关于本案执行当事人，正确选项是(　)。

• A.仍以甲公司为被执行人
• B.变更乙公司和丙公司为被执行人
• C.变更丙公司为被执行人
• D.变更甲公司、乙公司、丙公司为被执行人

张某诉朱某借款纠纷一案，一审法院作出判决后，分别于9月15日、9月16日送达张某和朱某。根据安排，10月1日至7日国庆放假7天。以下关于本案上诉期间的说法，正确的是(　)。

• A.张某9月29日、朱某9月30日上诉期间届满
• B.张某9月25日、朱某9月26日上诉期间届满
• C.张某9月30日、朱某10月8日上诉期间届满
• D.张某和朱某的上诉期间均于10月8日届满

甲向法院起诉要求乙交纳租金。乙在诉讼中提出，甲长期不维修出租房屋，致使其遭受重大损失，乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损失的证据。此证据不属于(　)。

• A.本证
• B.反证
• C.直接证据
• D.原始证据

适用普通程序审理的第一审民事案件，其审判组织的形式应该是(　)。

• A.审判员独任审判
• B.既可以采取独任制，也可以釆取合议制
• C.必须采用合议制，并只能由审判员组成合议庭
• D.必须采用合议制，合议庭可以有陪审员参加

下列情形不属于人民检察院进行民事检察监督范围的是(　)。

• A.陪审员丁某审理案件过程中接受当事人礼金1000元
• B.证人马某接受当事人礼金2000元并提供了对该当事人有利的证人证言
• C.法官周某提供了对当事人红星公司有利的咨询意见，红星公司以咨询费名义付给周法官6000元
• D.法官陈某长期为某公司免费做法律顾问

在某一案件的执行过程中，被执行人郝某有暂时困难无法履行生效判决中确定的义务，其朋友张某愿为其提供担保，执行申请人刘某也同意。此时，法院可以(　)。

• A.裁定中止执行
• B.裁定终结执行
• C.决定暂缓执行
• D.裁定终结本次执行

下列选项属于当事人申请认定不予承认和执行外国仲裁裁决的情形是(　)。

• A.依照我国法律，争议事项系不能以仲裁裁决解决的
• B.承认或者执行该裁决违反我国公共秩序的
• C.仲裁机构的组成与当事人之间的仲裁协议不符合
• D.当事人未能出庭陈述意见

原告甲申请撤诉，法院裁定不准许撤诉，后甲经传票传唤无正当理由拒不到庭，则应(　)。

• A.视为撤诉
• B.诉讼中止
• C.诉讼终结
• D.缺席判决

关于特别程序的表述，下列选项中正确的是(　)。

• A.适用特别程序审理的案件都是采取合议制
• B.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系
• C.适用特别程序审理的案件都是一审终审
• D.陪审员不参加适用特别程序案件的审理

甲、乙签收调解书后，乙认为调解结果不合法，想反悔，乙可以采取何种措施补救(　)。

• A.再次起诉
• B.在法定期限内上诉
• C.要求重新调解或请求判决
• D.申请再审

朱某提起离婚诉讼，法院于2016年7月20日判决驳回其诉讼请求。后朱某又以同样事实和理由，于2016年8月29日再次向法院提交离婚起诉状。法院应当(　)。

• A.判决驳回朱某的起诉
• B.裁定驳回朱某的起诉
• C.裁定驳回朱某的诉讼请求
• D.裁定对朱某起诉不予受理

下列适用拘传措施的情形是(　)。

• A.必须到庭的被告经两次传唤无正当理由拒不到庭
• B.被告未经许可中途退庭
• C.原告经传唤无正当理由拒不到庭
• D.被告提出反诉，原告经传唤无正当理由中途退庭

李明与王利离婚一案经法院调解，于10月15日签订离婚协议，法院据此制作了调解书。10月16日，法院将调解书送达原告王利签收，10月17日送达被告李明签收。在本案中，调解书生效日期为(　)。

• A.调解协议达成之日，即10月15日
• B.对王利来讲是10月16日，对李明来讲是10月17日
• C.李明签收之日10月17日
• D.该调解书无效，故无生效日期

下列情形中，属于给付之诉的是(　)。

• A.请求解除收养关系之诉
• B.请求变更合同之诉
• C.请求赔礼道歉之诉
• D.请求确认婚姻关系无效之诉

下列案件中，当事人可以直接向人民法院起诉的民事案件有(　)。

• A.甲公司与乙公司之间达成含有效仲裁条款的买卖合同纠纷
• B.任某与其工作单位之间发生的分房纠纷
• C.乡计划生育办公室与村民林某之间的计划生育纠纷
• D.吴某与李某之间的侵害人格权纠纷

下列行为属于涉外诉讼中的特殊司法协助的是(　)。

• A.代为送达诉讼文书
• B.承认外国仲裁机构裁决的效力
• C.代为取证
• D.代为提供有关法律资料

在开庭审理后，原告甲将其债权转让给案外人乙。后经乙申请法院裁定追加乙为本案当事人。下列理解正确的是(　)。

• A.乙作为共同原告参加诉讼
• B.甲在开庭中作出的诉讼行为对乙产生拘束力
• C.乙以无独立请求权第三人身份参加诉讼
• D.甲应当退出诉讼

丁某向法院提出请求认定一台电脑为无主财产，法院适用特别程序判决该电脑为无主物后，电脑所有人郭某出现。下列说法正确的是(　)。

• A.郭某可以向法院申请再审，法院应当撤销原判决，作出新判决
• B.郭某可以向上级法院提起上诉，法院应当撤销原判决，作出新判决
• C.郭某可以向该法院提出书面申请，法院审查属实后应当撤销原判决，作出新判决
• D.特别程序为一审终审，郭某无法主张其权利

公示催告程序中，人民法院审查后认定利害关系人申报权利理由正当，作出驳回申请人的申请，终结公示催告程序的裁定。申请人对此裁定不服，可以(　)。

• A.向上一级法院上诉
• B.申请再审
• C.另行起诉
• D.申请除权判决

以下可以适用公告送达的情形是(　)。

• A.受送达人是军人的
• B.受送达人是单位的
• C.受送达人是公民的
• D.受送达人下落不明的

以下关于适用诉中财产保全的说法，正确的是(　)。

• A.法院可以依职权裁定采取保全措施
• B.诉中财产保全应当由当事人提出中请法院方可裁定采取保全措施
• C.诉中财产保全由财产所在地法院管辖
• D.诉中财产保全必须提供担保

李某为个体工商户，所开商店为“利好来”便利店。雇工王某在从事店内业务时，不慎将顾客林某烫伤。林某欲提起诉讼。本案的被告为(　)。

• A.李某
• B.“利好来”便利店
• C.王某
• D.李某和王某

张某和薛某均为甲县人，双方在乙县登记结婚，后薛某在丙县被判处有期徒刑三年，张某将户口迁到丁县。一年后张某欲起诉与尚在丙县服刑的薛某离婚，对此案有管辖权的法院是(　)。

• A.甲县法院
• B.乙县法院
• C.丙县法院
• D.丁县法院

关于公开审判制度表述正确的是(　)。

• A.案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开
• B.对于涉及国家秘密的案件不公开审理，但宣判要公开
• C.对于涉及个人隐私的案件，人民法院可以根据当事人申请不公开审理
• D.对于涉及商业秘密的案件应当不公开审理，但公众可以查阅生效法律文书

甲委托乙代理诉讼，授权委托书中授权为全权委托，无具体授权内容，乙可以行使的权利是(　)。

• A.增加诉讼请求
• B.申请撤诉
• C.中请审判人员回避
• D.变更诉讼请求