2013年全国法律硕士研究生学位入学考试专业基础课考前预测试卷（八）(刑法学、民法学)

《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力和制度价值)。

李某婚前有8间瓦房。1960年与蒋某结婚，婚后生育3个子女。长子李甲，次子李乙和女儿李丙。1965年，蒋某死亡。李某抚养3个孩子长大成人。1987年前后，李甲和李乙分别结婚搬出去单过。李某与女儿李丙共同生活。 1990年，李丙与赵某结婚，生有一子赵A。李某还与女儿一家一起生活。 1991年，李某经介绍与齐某结婚，婚后女儿李丙搬出去另住。齐某是再婚，与前夫生有两子，即王B与王C。王B已经成年独立工作，王C(10岁)正在读小学，与李某一起生活。 1992年，李某的长子李甲因工伤死亡，留有一女李D。 1993年，李某自书遗嘱：自己专有的瓦房8间，齐某4间，女儿李丙4间。1990年存的2万元钱全部归齐某，自己少年时珍藏的一幅山水画送给好友康某。 1994年，李某病故，齐某因伤心过度休克。李丙与康某在送齐某去医院途中，遇交通事故，三人全部死亡。在李某死后2个月，某出版社又寄来李某的稿酬6万元，在李某的财产继承上，继承人之间发生了纠纷。

问：哪些财产属于李某的遗产?其遗产应当如何分配?

我国民间有一种说法：“欠债还钱，天经地义”。请运用民法的知识和理论对该说法加以辨析。

简述债权撤销权的概念和构成要件。

某影楼与甲约定：“影楼为甲免费拍写真集，甲允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后甲发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从该影楼花500元买到该照片的。下列说法正确的有(  )。

• A．某影楼侵害了甲的肖像权
• B．某影楼享有甲写真照片的著作权
• C．某影楼的行为构成违约

简述所有权的概念和特点。

下列选项中，不属于效力待定情形的有(  )。

• A．甲为乙公司的常年销售员，甲未经乙公司同意与丙签订买卖合同
• B．未经授权，代理人以自己的名义将被代理人的商标进行注册
• C．限制民事行为能力人以立遗嘱的方式指定遗嘱继承人
• D．监护人本无权处分被监护人的财产而实施处分

故意泄漏或者不当使用商业秘密造成他人损失的，可能承担的责任形式有(  )。

• A．缔约过失责任
• B．侵权责任
• C．严格责任
• D．违约责任

下列选项中，当事人负有通知义务的有(  )。

• A．甲欲行使不安抗辩权
• B．乙主张与丙的债务抵销
• C．债务人丁因不可抗力不能履行债务
• D．债权人戊转让其债权给第三人

下列选项中，属于三代旁系血亲的是(  )。

• A．本人和堂兄
• B．胞弟和胞妹
• C．本人的堂叔和本人的外甥
• D．本人和孙女

相邻关系发生于(  )之间。

• A．不动产所有人 
• B．不动产使用人
• C．承租人与第三人
• D．出租人与承租人

关于遗嘱形式表述正确的是(  )。

• A．公证遗嘱不能撤销
• B．代书遗嘱无须见证人
• C．危机情况解除，口头遗嘱无效
• D．自书遗嘱须有见证人在场见证

既属于双务合同，又属于实践合同的是(  )。

• A．赠与合同
• B．委托合同
• C．租赁合同
• D．有偿保管合同

构成无因管理之债的情形是(  )。

• A．行人抢救落水儿童
• B．拾得人以所有的意思占有他人抛弃之物
• C．打扫公共场所
• D．将盗窃物隐匿

甲将其创作的含有智力成果的计算机软件卖给乙，乙又将该软件卖给丙公司和丁公司，则(  )对该智力成果拥有知识产权。

• A．甲
• B．乙
• C．丙公司
• D．丁公司

下列选项中，不属于违反公序良俗原则的行为有(  )。

• A．不归还超过诉讼时效的债务
• B．甲、乙签订断绝亲子关系的协议
• C．丙为开设妓院而租用丁的房屋
• D．某企业有关“工伤概不负责”的规定

下列选项中，必须申请商标注册的商品有(  )。

• A．雪茄制品
• B．敌敌畏
• C．杀虫剂 
• D．灭鼠灵

下列各项权利中属于人格权的是(  )。

• A．署名权
• B．探视权
• C．荣誉权
• D．保护作品完整权 

甲租赁乙的房屋期间，乙欲购买甲的该租赁房屋，甲表示同意，则所有权自(  )时起转移。

• A．合同生效  
• B．乙占有房屋
• C．租赁合同期限届至  
• D．办理房屋转移登记手续

下列选项中，可以转让的债权是(  )。

• A．扶养费支付请求权
• B．属于从权利的债权
• C．演出公司对演员享有的债权
• D．基于买卖合同享有的债权

保证合同的当事人是(  )。

• A．债权人和债务人 
• B．保证人和债权人
• C．保证人和债务人 
• D．保证人、债权人和债务人

甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，丙企业作保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲企业和乙银行通知了丙企业，丙企业没有答复。后甲企业到期不能偿还债务，则(  )。

• A．丙企业不承担保证责任
• B．丙企业仅仅对原来的10万元债务承担保证责任
• C．丙企业对15万元债务承担保证责任  
• D．保证合同无效  

甲、乙签订买卖棉花的合同，约定甲将棉花运到乙指定的仓库后，乙再向甲付款，不料运输途中遭遇雷雨天气，棉花受损，则风险由(  )承担。

• A．甲
• B．乙
• C．承运人
• D．甲、乙分担

属于社会团体法人的是(  )。

• A．某大学组织的学生记者团
• B．证券交易所
• C．中华律师协会 
• D．某大学

甲公司传真告诉乙公司：有某品牌电脑25台，每台7 000元，其他条件如旧，请于 2日内答复。乙公司当日发出传真：“完全同意你方条件。”但因电子线路故障，该传真第四日到达，甲公司未表态。后履行期届至，甲公司不履行义务。则(  )。

• A．甲公司有权不履行，因合同尚未成立
• B．甲公司如果不履行，须承担缔约过失责任
• C．乙．公司的传真为新要约
• D．乙公司的承诺已经生效

下列民事法律法律关系中，适用等价有偿原则的有(  )。

• A．监护
• B．扶养
• C．赠与
• D．融资租赁

民法中经常出现“以上”、“以内”、“不满”、“以外”等称谓，下列关于上述称谓含义的理解，正确的是(  )。

• A．以上不包括本数
• B．以内包括本数
• C．以外包括本数 
• D．不满包括本数

关于仓储合同的表述，错误的是(  )。

• A．仓储合同的仓储人享有对标的物留置的权利
• B．保管人给付仓单，则仓储合同成立
• C．仓单的转让必须经过背书
• D．存货人逾期提货的，保管人可以加收仓储费而不必要求存货人承担违约责任

不能引起诉讼时效中止的法定事由是(  )。

• A．法定代理人死亡
• B．撤诉 
• C．不可抗力 
• D．行为人丧失民事行为能力

教唆限制民事行为能力人实施侵权行为，受害人的损害应当由(  )承担。

• A．教唆人
• B．教唆人和限制民事行为能力人
• C．限制民事行为能力人
• D．教唆人和限制民事行为能力人的监护人

《刑法》第263条：以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。

试回答：

(1)该条中“入户抢劫”如何理解?

(2)该条中“多次抢劫”的含义是什么? 

(3)某日凌晨，甲持仿真玩具枪乘坐出租车，并使用该枪对出租车司机乙以暴力相威胁，当场从乙身上劫取人民币500元。甲的行为是否符合本条第二项和第七项规定的情形?请说明理由。

(4)接第(3)题，甲劫取乙的财物后，正好此时有一辆巡逻警车经过，甲怕乙报警，遂持随身携带的水果刀将乙捅死。甲的行为该如何处理?

．某日深夜，甲喝醉酒后，叫上乙外出找乐，乙应邀开车载甲前往一娱乐场所。当车行至一昏暗的路上，甲看见路边有一女子丙(21岁)正在等车，遂对乙说： “停车下去看看，找那个女的玩玩。”乙便下车，跟丙搭讪，发现丙神情恍惚，有点发呆，顿觉无趣，便上车对甲说：“那个女的脑子好像有问题，我跟她说话，她精神呆滞。”甲听后酒兴发作，顿生邪念，说“有病的听话，更好玩”，再次让乙下车想办法叫丙上车。乙遂以送丙回家为名义，将丙骗上车，继续开车前进。在车上，甲抚摸拥抱丙，并脱掉丙的衣服，丙并没有反抗。甲见丙如此听话，淫欲大增，遂让乙靠边停车，并对乙说：“哥俩好好陪她玩玩，你先下车，我一会叫你。”乙心知肚明，表示同意，便下车等待。甲迫不及待地脱掉自己的衣裤，与丙发生了性关系。随后，甲让乙上车玩玩，并说“这个女的很听话，你好好放松吧”。乙便上车，见丙光着身子，便欲与丙发生性关系，但乙由于内心害怕、行为失常而最终未能与丙性交成功。经鉴定，丙系精神病智障患者，对性侵犯几无防御能力。后甲因涉嫌盗窃被公安机关抓获，在预审讯问期间，甲如实交代其与乙的上述行为。

阅读分析上述案例后，请回答以下问题：

(1)甲、乙的上述行为是否构成共同犯罪?如是，构成何罪?

(2)如乙辩称他是自动放弃犯罪，构成犯罪中止，其辩解是否成立?请说明理由。

(3)本案中，甲、乙有何法定量刑情节?

简述我国刑法典关于适用死刑的限制性规定。

请对“由于意志以外的原因导致犯罪没有完成的为犯罪未遂”进行辨析。

简述非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪与非法持有、私藏枪支、弹药罪的区别。

下列关于受贿罪的说法哪些是不正确的?(  )

• A．甲系地税局长，1993年向王某借钱3万元，1994年王某所办企业希望免税，得到甲的批准，王当时就对甲说“上次借给你的钱就不用还了，算我给你的感谢费”。但甲始终不置可否。 2003年5月甲因其他罪被抓获时，主动交代了借钱，不还的事实。甲不构成受贿罪
• B．乙的妻子在乡村小学教书，乙试图通过关系将其妻调往县城，就请县公安局长胡某给教育局长黄某打招呼，果然事成。事后，乙给胡某2万元钱，胡将其中1万元给黄某，剩余部分自己收下。本案中，黄某构成受贿罪，胡某构成介绍贿赂罪，乙构成行贿罪 
• C．丙为贷款而给某银行行长李某5万元钱，希望在贷款审批时多多关照。李某收钱同意。但丙的贷款申请未通过该行贷款审批会通过。李某虽然收受他人财物，但由于没有为他人谋取利益，所以不构成受贿罪
• D．丁系工商局长，1995年在对赵某所办企业进行年检时，发现该企业并不完全符合要求，就要求其补充材料。赵某难以补齐，就请求丁高抬贵手。丁见赵某开办企业也不容易，就为其办理了年检手续，但未向赵提出任何不法要求。2001年丁退休后欲自己开办公司，就找到赵某，希望赵某看在6年前帮助过赵的情面上，借2万元作为自己公司的启动资金。赵推托不过，只好给钱。丁应当构成受贿罪

甲以出卖为目的，将乙女拐骗到外地后关押于一地下室，并曾强奸乙女，甲让朋友丙看好乙女，自己出去寻找买主。甲在寻找买主的过程中因形迹可疑被他人告发。国家机关工作人员前往解救时，甲的朋友丙却聚众阻碍国家机关工作人员的解救行为，对本案应如何处理?(  )

• A．对甲的行为以拐卖妇女罪论处
• B．由于甲尚未出卖乙女，对拐卖妇女罪应认定为犯罪未遂
• C．对丙应以聚众阻碍解救被拐卖的妇女罪论处 
• D．对丙应以拐卖妇女罪的共犯论处

下列哪些情形属于想象竞合犯?(  )

• A．甲盗窃机场的照明灯，数额较大
• B．乙明知是枪支而盗窃
• C．丙以非法占有为目的在签订合同过程中骗取对方当事人50万元定金后逃逸
• D．丁对正在执行国家安全工作任务的警察实施暴力，使之受轻伤

依据法律规定，下列关于死刑的说法哪些是不正确的?(  )

• A．对不属于罪行极其严重的犯罪分子，既不能判处死刑立即执行，也不能判处死刑缓期执行
• B．死刑缓期执行的判决，可以由高级人民法院核准
• C．对犯罪时不满18周岁的人，不能判处死刑立即执行，但可以判处死刑同时宣告缓期二年执行
• D．对审判时怀孕的妇女，可以判处死刑，但必须在其生育或者流产后才能执行死刑判决

甲某抱着侄女乙某(刚满4个月，不会走路)经过工地，为了洗手方便，甲某将乙某放置在起降机上。起降机上有“远离，危险!”的警示牌。此时，起降机操作人员丙某 (在10米远的操作平台上)在没有依照有关规定确保升降机的安全使用的情况下，启动起降机，致使乙某坠地身亡。下面对甲某、丙某的行为表述正确的是(  )。

• A．甲、丙两人都构成过失致人死亡罪
• B．甲构成过失致人死亡罪
• C．丙构成重大责任事故罪
• D．甲、丙是共同犯罪

某夜10点的某特快列车的餐厅里，某甲见某乙给某商人下迷药欲行抢劫，便抓起一只酒瓶向某乙的后脑部猛击十几下，某乙当场死亡。对某甲的评论，正确的是(  )。

• A．构成防卫过当罪
• B．构成故意杀人罪
• C．因为某乙正在抢劫，某甲的行为是无过当防卫
• D．某甲不负刑事责任

某运输公司司机甲开车送货。开车至市区以后，甲仍以高速行驶，当车行至一路口附近时，甲由于疲劳驾驶精力不集中，将正在路边步行的一行人撞到，行人当场死亡。甲见死了人，为逃避罪责，慌忙开车逃走。公安机关随即接到群众举报，立即展开了围追堵截。甲不但不停车，反而加速行驶。后车行至一个沿马路两边一字排开的露天集贸市场，马路上的人很多，但甲仍不减速，以致撞伤行人5名，其中2人重伤。后公安机关在郊区某人烟稀少的行车必经之路设置路障，某甲看到无路可进，遂掉转车头，全力冲向本来一直追在后面的桑塔纳警车，警车中的5名公安干警，2人牺牲，3人负伤。某甲也身受重伤，并被抓获。下列关于如何处罚某甲，正确的说法有(  )。

• A．某甲第一次在路口撞人的行为应当认定为故意杀人罪
• B．某甲第二次在集贸市场撞人的行为应当认定为故意杀人罪
• C．某甲第三次在郊区撞向警车的行为应当认定为妨害公务罪
• D．对某甲应当数罪并罚

张某系美国公民，因为多次组织从哥伦比亚向美国贩卖毒品，被美国有关当局通缉。张某于2000年5月到中国旅游。美国方面通过国际刑警组织通报中国警方，请求中国警方将张某逮捕。经查张某从未向中国贩卖过毒品，也未在中国贩卖过毒品。我国不能对张某采取下列哪个措施?(  )

• A．对张某实行逮捕
• B．立即驱逐出境
• C．由我国司法机关审判
• D．应美国请求实行引渡

下列哪种行为可以构成伪证罪?(  )

• A．在民事诉讼中，证人作伪证的
• B．在刑事诉讼中，辩护人伪造证据的
• C．在刑事诉讼中，证人故意作虚假证明意图陷害他人的  
• D．在刑事诉讼中，诉讼代理人帮助当事人伪造证据的

张某乘坐出、租车到达目的地后，故意拿出面值100元的假币给司机钱某，钱某发现是假币，便让张某给10元零钱，张某声称没有零钱，并执意让钱某找零钱。钱某便将假币退还张某，并说：“算了，我也不要出租车钱了。”于是，张某对钱某的头部猛击几拳，还吼道：“你不找钱我就让你死在车里。”钱某只好收下100元假币，找给张某90元人民币。张某的行为构成何罪?(  )

• A．使用假币罪
• B．敲诈勒索罪  
• C．抢劫罪
• D．强迫交易罪

甲、乙为劫取财物将丙杀死，当场取得丙随身携带的现金2 000余元，甲、乙从丙携带的名片上得知丙是某公司总经理，于是按照名片上的电话给丙的家人打电话，声称丙已被绑架，交钱放人，否则杀死丙。丙的家人立即报警，甲、乙被抓获。对于本案应如何处理?(  )

• A．以抢劫罪和绑架罪并罚
• B．以故意杀人罪、盗窃罪和绑架罪并罚
• C．以抢劫罪和敲诈勒索罪并罚
• D．以故意杀人罪、侵占罪和敲诈勒索罪并罚

某乙为出租车司机，在公安机关查处卖淫、嫖娼活动时，给数位卖淫女通风报信，致使查处活动失败。某乙构成(  )。

• A．妨害公务罪
• B．协助组织卖淫罪
• C．包庇罪
• D．窝藏罪

甲、乙、丙三人夜间去建筑工地偷木材。到工地后，发现在一间房子里有一名老工人在值班，于是他们商量由甲上前把值班室的房门锁住，不让老工人出来，由乙、丙两人去搬木材。在搬木材时，因声音较响，引起老工人警觉，他想出门来察看一下，由于值班室门被锁，老工人无法出门。甲、乙、丙三人搬完木材后即离开工地。甲、乙、丙三人构成(  )。

• A．盗窃罪
• B．抢夺罪
• C．抢劫罪
• D．非法拘禁罪和盗窃罪

某甲在公共汽车上窃取某乙人民币3 000元，下车时被某乙发现，钱被追回。在将其扭送派出所途中，甲猛地将乙推开，窜入一死胡同，被群众抓获。某甲的行为应认定为(  )。 

• A．构成抢劫罪
• B．构成盗窃罪
• C．应以抢劫罪论处
• D．尚未构成犯罪

下列四个选项中，哪一种情况不构成非法经营罪?(  )

• A．未经国家烟草专卖局批准，经营香烟的
• B．捏造并散布虚假事实，损害竞争对手商业信誉的
• C．丙长期非法从事传销或者变相传销活动 
• D．丁违反国家规定，擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动，严重扰乱电信市场管理秩序

赵某与周某系国家机关工作的同事，平时有隙。为报复周某，赵某向公安机关匿名虚假举报，诬告周某曾在一歌舞厅嫖娼，有陪侍女叶某作证。公安机关调查时，叶某对此作了虚假指证，周某因而受到了公安机关的处分。在公安机关查处周某的过程中，赵某多次在，公开场合渲染周某嫖娼的“事实”，对赵某的行为应认定为(  )。

• A．诬告陷害罪
• B．报复陷害罪
• C．诽谤罪
• D．不构成犯罪

某甲将某乙杀死之后，为掩盖罪行又放火烧毁某乙所住房屋，结果又引起周围13家房屋着火，烧伤5人，直接经济损失13万。对某甲应当(  )。

• A．以杀人罪从重处罚
• B．以放火罪处罚
• C．以杀人罪处罚
• D．以杀人罪和放火罪数罪并罚

甲因侵占罪被判处有期徒刑1年，同时宣告缓刑2年，缓刑考验期满后第3年，甲又犯间谍罪，则甲(  )。

• A．构成一般累犯
• B．构成特别累犯
• C．不构成累犯，因为后罪是危害国家安全罪
• D．不构成累犯，因为缓刑考验期满后再犯罪不符合累犯构成条件

甲为某超市仓储管理员，甲利用职务便利另外配制了仓库的钥匙，其后甲将该钥匙交给乙，并且告诉乙仓库的位置和名贵化妆品所在位置，还要求乙盗窃销赃后要“感谢”他。乙成功盗窃名贵化妆品价值4万元，销赃后送给甲1万元。对于甲、乙行为的定性表述正确的是(  )。

• A．甲、乙成立盗窃罪的共犯
• B．甲、乙成立职务侵占罪的共犯
• C．甲成立职务侵占罪 
• D．乙成立盗窃罪

李某与张某发生矛盾，李某扬言当晚必将放火烧掉张某房屋。张某知道李某的倔脾气，言出必行，肯定李某必然来放火烧房。同时张某为了除掉其妻，当晚故意将其妻灌醉，并将房门反锁，让人以为屋主外出。李某依其所言，当晚6点放火将张某房屋烧毁，同时也烧死了张妻。下列关于李某、张某对张妻死亡的结果的主观心态的表述正确的是(  )。

• A．李某是疏忽大意的过失；张某是间接故意
• B．李某是过于自信的过失；张某是直接故意
• C．李某没有过失，也没有故意；张某是直接故意
• D．李某没有过失，也没有故意；张某是间接故意

甲与乙有仇，意图杀乙，某日，甲携带杀人凶器，前往乙住处，准备杀乙途中，甲忽然肚子疼痛难忍，只得返回躺下休息。第二天因人告发被抓获，下列说法正确的是(  )。

• A．甲的行为是犯罪未遂。原因：甲有杀人意图，且开始实施杀人行为，只是由于其肚子痛才使其被迫停止，这是由于其意志以外的原因而使犯罪未得逞
• B．甲的行为是犯罪中止。原因：甲是在去杀人途中自动返回的，这是由于自己主动放弃犯罪
• C．甲的行为是犯罪预备。原因：甲有杀人故意且已开始准备犯罪，但甲前往杀人的途中只是行为的预备阶段，尚未着手实行，甲停止犯罪是由于其意志以外的原因而非自动放弃；故不是中止
• D．甲的行为不构成犯罪。原因：甲只有主观杀乙的意图，而无客观杀乙的行为

间接故意与过于自信的过失区别的关键是(  )。

• A．行为人的预见程度不同 
• B．行为人的预见内容不同
• C．行为人对结果是否发生的意志内容不同
• D．行为人对行为是否实施的意志内容不同

某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置?(  )

• A．适用我国刑法追究其刑事责任
• B．通过外交途径解决
• C．适用该外国刑法追究其刑事责任
• D．直接驱逐出境

甲携带凶器拦路抢劫，黑夜中遇到乙便实施暴力，乙发现是自己的熟人甲，便喊甲的名字，甲一听便住手，还向乙道歉说：“对不起，认错人了。”甲的行为属于下列哪一种情形?(  )

• A．实行终了的犯罪未遂 
• B．预备阶段的犯罪中止
• C．未实行终了的犯罪未遂
• D．实行阶段的犯罪中止

养花专业户李某为防止偷花，在花房周围私拉电网。一日晚，白某偷花不慎触电，经送医院抢救，不治身亡。李某对这种结果的主观心理态度是什么?(  )

• A．直接故意 
• B．间接故意
• C．过于自信的过失
• D．疏忽大意的过失