2013年全国法律硕士研究生学位入学考试专业基础课考前预测试卷（七）(刑法学、民法学)

《中华人民共和国合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”

 试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力和制度价值)。

某集贸日，屠夫李某在菜市场卖肉，本镇王某的一条狗乘隙偷吃案板上的猪肉，李某发现后抄起木棍朝狗猛击，狗遭打后急速逃窜。狗在逃窜中踩到了张某的一睡觉的母猪身上，引起母猪惊跑并撞到了附近一商店的墙壁上，将墙壁上悬挂的广告幅震掉，而广告幅正好砸在行人黄某的头上，当即将黄某砸晕，过路人立即将其送往医院，黄某为此花去医疗费若干；受害人黄某找打狗的李某要求赔偿，李某说:“我是因为狗偷吃猪肉才打狗的，撞伤你是狗引起的，应当找养狗人王某赔偿。”王某则说：“这狗是我替我的朋友陈某代管的，你应当找陈某。况且直接撞到你的是猪，而不是狗，你或者找陈某，或者找养猪人赔偿。”黄某找到商店、陈某、养猪人张某后，他们也都以种种理由推诿。黄某无奈，诉至法院。经查，陈某在将狗交给王某时，曾经嘱托王某不要将狗放到外面游荡。问：

(1)如何确定李某、张某、王某的民事责任?为什么?

(2>陈某是否应当承担民事责任?为什么?

(3)商店是否应当承担民事责任?为什么?

民间有一种说法：“拿人钱财，替人消灾。”试用民法原理和有关的法律知识对该说法加以辨析。

简述代位继承的概念和构成要件。

甲、乙系夫妻关系，二人约定婚姻关系存续期间财产归各自所有，则不知情的甲的债权人丙(  )。

• A．有权要求乙还债
• B．无权要求乙还债
• C．有权要求甲还债
• D．只能要求乙还债

简述诉讼时效中止和诉讼时效中断的区别。

田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中可作为第一顺序继承人继承他遗产的有(  )。

• A．二儿子和女儿
• B．小儿子
• C．小儿子之女 
• D．大儿子之子女

饲养动物致人损害的，饲养人可以免责的事由包括(  )。

• A．第三人过错
• B．受害人过错
• C．意外事件 
• D．不可抗力

下列合同条款无效的是(  )。

• A．违反国家有关对电视机实行“三包”的规定
• B．商场门口公告：“商场有权对顾客带人商场的皮包进行查看”
• C．出租车司机向乘客表示“乘坐本车，乘客受伤自负其责”
• D．修车店的注意事项：“汽车丢失，折价赔偿”

既属于约定担保方式，又属于物的担保方式的有(  )。

• A．留置
• B．抵押
• C．保证
• D．质押

甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪圈，猪冲入甲家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蜇伤，经住院治疗后痊愈。下列说法正确的是(  )。

• A．甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任
• B．乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
• C．丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
• D．乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任

能够成为申请专利权的客体是(  )。

• A．植物品种  
• B．核裂变获得的物质
• C．烟纸加工法
• D．工艺诈骗术

甲将赝品作为真品出卖给乙，乙知晓后找甲理论，历时1年半，则下列选项表述正确的是(  )。

• A．为无效合同
• B．为可以行使撤销权的合同
• C．超过诉讼时效
• D．除斥期间已过，合同有效

甲、乙签订种类物买卖合同，如果甲在合同履行期限到来之前，故意将标的物转让给丙，则(  )。

• A．甲的行为构成预期违约
• B．甲仍然不能免除交付同种标的物的义务
• C．乙可以主张不安抗辩权
• D．乙可以行使代位权

下列选项中，应当认定为夫妻关系存续期间，夫妻一方财产的是(  )。

• A．残疾人生活补助费
• B．生产收益
• C．转让专利权获得的费用
• D．经营收益

甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遗嘱将其全部财产留给乙。甲于2004年4月死亡。经查，甲立遗嘱时乙17岁，丙14岁，现乙、丙均工作。则甲的遗产(  )。

• A．由乙、丙各得1/2
• B．由乙得2/3，丙得1/3
• C．由乙获得全部遗产 
• D．由丙获得全部遗产

甲、签订私房买卖合同，甲将自己的房屋转让给乙，并在1个月后交房。但在交房日期到来之前，甲将该房出卖给丙且办理了过户登记，则(  )。

• A．甲的行为构成预期违约
• B．乙只能在合同规定的交房日期到来后要求甲承担违约责任
• C．甲有权解除与乙达成的房屋买卖合同
• D．乙可以要求甲承担缔约过失责任

下列选项中，不能适用善意取得的情形是(  )。

• A．不记名股票
• B．遗失物
• C．项链  
• D．拍卖部门拍卖的赃物 

遗赠扶养协议和赠与合同的区别表现在(  )。

• A．是否具有要式性
• B．是否具有双方法律性
• C．权利人是否具有不可代替性
• D．是否具有诺成性

下列选项中，不能作为权利质押标的的客体是(  )。

• A．汇票
• B．提单
• C．存款单  
• D．欠条

甲有佩玉一块，不慎丢失；乙误以为无主物拾走，并将其陈列于家，乙的朋友丙十分喜爱，乙遂将其以合理价款卖给丙。则(  )。

• A．佩玉属于遗失物，乙应当返还给甲
• B．佩玉属于无主物，乙取得其所有权
• C．乙因加工行为取得佩玉的所有权
• D．丙可以取得佩玉的所有权

广播作品的保护期限自作品(  )起算。

• A．首次发表后
• B．首次制作完成后
• C．首次播放后
• D．首次出版后

甲违反与乙之间买卖合同的约定系第三人的原因所致，则违约责任应当由(  )。

• A．甲承担
• B．乙自行承担
• C．丙承担
• D．甲、丙分担

以下商品，商标的使用符合商标注册的实体条件的是(  )。

• A．“少林寺牌”火腿肠
• B．“红新月牌”餐巾纸
• C．“酒精牌”饮料
• D．“狗不理”包子

下列选项中，表述正确的是(  )。

• A．物权法定即为法定物权
• B．物权具有对抗效力
• C．用益物权都是主物权
• D．担保物权的标的物限于动产

甲不慎将乙的牙打掉，导致乙的牙床肿痛，并为此支付医疗费500元，则甲侵犯了乙的(  )。

• A．身体权
• B．健康权
• C．名誉权
• D．隐私权

租赁合同属于(  )。

• A．双务合同 
• B．实践合同
• C．当事人为三方的合同
• D．无偿合同

遗赠属于(  )

• A．双方法律行为
• B．单务法律行为
• C．既得权 
• D．有偿法律行为

甲、乙互负同数量的到期金钱债务，甲、乙的债务可因(  )而消灭。

• A．抵销
• B．提存
• C．混同
• D．混合

对于国有企业的设立采取的原则是(  )。

• A．行政许可主义
• B．准则主义
• C．严格准则主义
• D．特许主义

曹某怀疑其妻与其朋友韩某有不正当关系，遂于某晚跟踪其妻至韩某住所。进屋后，曹某发现其妻子披头散发坐在韩某的床上，正在哭泣。曹某大怒，遂殴打其妻，并与韩发生争吵。曹某知道韩某非常有钱，决定抓住这个机会狠狠敲诈他一笔，于是谎称到其父母家中解决问题，将韩某骗至其表妹杨某(当时不在家)的住所，并对韩某进行捆绑、殴打。韩某在不堪忍受的情况下，承认与曹某妻子有不正当关系，提出用金钱补偿，并在曹某的胁迫下，先后数次给家里打电话，要家人将20万元放在某公园的指定场所，韩某的家人并未照办。不久，杨某返回住所，韩某以实情相告，杨某并未加以制止，并与曹某一起致信韩某的妻子，信称：韩某系卑鄙小人，现在我等控制之中，为示惩戒，速送20万元至某公园的指定地点，钱到放人，不得报警；否则，后果自负。韩某妻子害怕，将钱放至指定地点，并通知曹某。曹某叫杨某去公园取钱，杨某不敢去。于是，曹某留下杨某看管韩某，自己去取赃款。在曹某外出取钱之际，韩某哀求杨某将自己放掉。杨某心动，将韩某放走，并和韩某一起去派出所报警，带领公安人员去公园捉拿曹某，但此时曹某早已携款逃走。

阅读分析上述案例后，请回答以下问题：

(1)曹某的行为构成何罪?

(2)杨某私自将韩某放走的行为，是否成立犯罪中止?请说明理由。

(3)杨某的行为有何法定量刑情节?

(4)假设曹某在犯罪过程中杀害了韩某，其行为如何处理?

《刑法》第264条：盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无朋徒刑或者死刑，并处没收财产：

 (一)盗窃金融机构，数额特别巨大的；

(二)盗窃珍贵文物，情节严重的。

请回答：

(1)本条中“多次盗窃”的含义是什么?

(2)本条中“盗窃金融机构”的含义是什么?

(3)甲在公共汽车上窃得乙的一个包，打开包发现里面装有现金人民币3 000元和诺基亚手机一部，另包里还装有枪支、弹药等物品，请问甲的行为构成何罪?

(4)盗窃使用中的电力设备，该如何处理?

“共同犯罪，必须事先有通谋。”

简述洗钱罪与窝藏、包庇罪，窝藏、转移、收购、销售赃物罪的区分。

简述想象竞合犯的特征及与牵连犯、吸收犯罪的区别。

关于交通肇事“因逃逸致人死亡”，下列哪种说法是正确的?(  )

• A．“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形
• B．交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处
• C．交通肇事“因逃逸致人死亡”，认定为故意杀人罪和交通肇事罪，实行数罪并罚
• D．交通肇事“因逃逸致人死亡”，是交通肇事罪的结果加重犯，只需要以交通肇事罪一罪定罪处罚，不实行数罪并罚

下列哪些行为构成公司、企业人员受贿罪?(  )

• A．国有公司经理甲在一次业务交往中收受对方回扣5万元
• B．某股份有限公司的销售经理乙多次收受客户给予的珠宝及名贵手表，价值数十万元
• C．某国有公司委派到非国有公司从事管理的丙，多次索取他人财物，为他人谋取不正当利益
• D．某私营企业从人才市场上招聘来的经理丁，在一次交易中暗中收了对方给予的 5万美元，便故意将经手的商品以较低价格出售 

若甲、乙、丙、丁都是处于死刑缓期2年执行期间的罪犯，下列说法正确的是(  )。

• A．甲与人开玩笑时不慎将人推倒摔死，则对甲应当报最高人民法院核准执行死刑
• B．乙表现一般，则对乙应当在2年期满后减为无期徒刑
• C．丙有立功表现，2年期满后，对丙应减为15年以上20年以下有期徒刑
• D．丁实施了故意伤害罪，对丁应报最高人民法院核准执行死刑

下列关于缓刑的说法，哪些是错误的?(  )

• A．对累犯以及实施杀人等暴力性犯罪的人，不得宣告缓刑
• B．拘役的缓刑考验期为原判刑期以上1年以下，但是不能少于1个月
• C．被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，遵守有关缓刑的规定，只要没有再犯新罪的，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行
• D．被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照先减后并的方法决定应当执行的刑罚

以下选项中错误的表述是(  )。

• A．甲与乙是男女朋友关系，因乙家人极力反对二人交往，乙提出分手。甲怀恨在心，将乙骗至市郊树林杀害，后又于第二日晚将乙母砍伤。甲的行为属于连续犯
• B．丙在抢劫丁财物的过程中致丁死亡。丙的行为属于结果加重犯
• C．戊抢夺李老太钱包(内有人民币2 000元)，因用力过猛致其摔倒在地身亡。戊的行为属于想象竞合犯
• D．庚为骗取保险金而杀害被保险人，属于牵连犯，应择一重罪处罚

陈某趁刘某不备，将其手机(价值3 000元)夺走。后陈某使用该手机打国际长途，致使刘某损失话费5800元。 1周后，陈某将手机丢弃在某单位门口，引起保安人员的怀疑，经询问案发。关于陈某的行为认定，下列说法正确的是(  )。

• A．以抢夺罪从重处罚即可
• B．以盗窃罪从重处罚即可
• C．以抢夺罪与盗窃罪实行数罪并罚
• D．以抢夺罪与故意毁坏财物罪数罪并罚  

青工于某，一日晚发现某单位大院的一辆桑塔纳汽车车门未锁，即借着夜色将此车开出大院，驶到其情敌刘某每天上夜班必经的一小胡同口，将骑车上夜班的刘某撞死，然后急忙驾车逃离现场，因奔逃心切而闯红灯，将一带小孩过马路的妇女撞倒在地，造成一死一伤的严重后果。当夜于某又将此车开回原地，尚未被人发现。于某的行为不构成(  )。

• A．故意杀人罪
• B．交通肇事罪
• C．应数罪并罚
• D．故意杀人罪与交通肇事罪，应从一重罪处

甲、乙共谋伤害丙，进而共同对丙实施伤害行为，导致丙身受一处重伤，但不能查明该重伤由谁的行为引起。对此，下列说法正确的是(  )。

• A．由于证据不足，甲、乙均无罪
• B．由于证据不足，甲、乙成立故意伤害(轻伤)罪的共犯，但都不对丙的重伤负责
• C．由于证据不足，认定甲、乙成立过失致人重伤罪较为合适
• D．甲、乙成立故意伤害(重伤)罪的共犯

万某于1996年12月2日，因投机倒把罪被判处有期徒刑2年，缓期3年，万某未上诉。 1997年10月1日新《刑法》生效后，万某以新《刑法》中取消投机倒把罪为由，向人民法院提出申诉，要求依新刑法改判其无罪，对此，以下说法正确的是(  )。

• A．对万某的申诉法院应支持，因按刑法从旧兼从轻原则，万某应无罪
• B．对万某的申诉不能支持，但可以对其减刑
• C．对万某的申诉不能支持，因新刑法对已经生效的判决不具有溯及力
• D．对万某的申诉不能支持，还应撤销其缓刑，改判实刑，因其不服管理

关于刑法上认识错误哪个说法不正确?(  )

• A．法律认识错误中的“假想无罪”原则上不排除罪责，但可以酌情减轻罪责
• B．事实认识错误包括客体错误、对象错误、手段错误、打击错误、因果关系错误
• C．甲为杀害乙而朝乙射击，却击中了乙身边的丙，致丙受伤，对甲应当按照故意杀人罪未遂定罪处罚
• D．甲杀丁并碎尸，用塑料袋包装，对乙谎称是鸦片，以5 000元的价格托乙运至火车站寄存柜中存放。乙按吩咐搬运至寄存柜中。乙构成帮助毁

甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后，通过电话委托方式在乙的资金账号上高吃低抛某只股票，同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同只股票，造成乙损失50万元，甲从中获利30万元。对甲的行为应认定为(  )。

• A．法无明文规定，不是犯罪
• B．故意毁坏财物罪
• C．操纵证券价格罪
• D．盗窃罪

甲某系某医院外科医师，应邀在朋友乙的私人诊所兼职期间，擅自为多人进行了节育复通手术。甲的行为构成(  )。

• A．非法行医罪
• B．非法进行节育手术罪
• C．医疗事故罪
• D．不构成犯罪  

甲(男)和乙(女)发生纠纷，乙将脏物泼在甲的身上，甲恼羞成怒，便揪住乙的上衣，在有众多村民围观的情况下，对乙的下身猛击几拳，乙大骂不止，甲便扒下乙的裤子，叫来自家养的大公狗扑在乙的身上。甲的行为构成(  )。

• A．强制猥亵、侮辱妇女罪
• B．公然侮辱罪
• C．侮辱罪 
• D．诽谤罪

李某多次尾随盗伐林木人员，将其砍倒尚未运走的林木偷偷运走，销赃获利数千元。此外，他还盗伐了他人自留地、责任田等地边田坎种植的零星树木5个多立方米。对李某的上述行为应当如何定罪处罚?(  )

• A．以盗伐林木罪定罪处罚
• B．以盗窃罪定罪处罚 
• C．以盗伐林木罪和盗窃罪定罪，实行数罪并罚
• D．以盗伐林木罪、盗窃罪和销售赃物罪定罪，实行数罪并罚

甲因盗窃罪被捕，在侦查人员对其审讯期间，他又交代了自己与李某合伙诈骗4万元的犯罪事实，并提供了李某可能隐匿的地点，根据这一线索，侦查机关顺利将李某追捕归案。对甲盗窃罪的处罚，下列哪一项是正确的?(  )

• A．应当减轻或者免除处罚
• B．应当从轻或者减轻处罚
• C．可以从轻或者减轻处罚 
• D．可以减轻或者免除处罚

钱某持盗来的身份证及伪造的空头支票，骗取某音像中心VCD光盘4 000张，票面金额3.5万元。物价部门进行赃物估价鉴定的结论为：“盗版光盘无价值”。对钱某骗取光盘的行为应如何定性?(  )。

• A．钱某的行为不构成犯罪
• B．钱某的行为构成票据诈骗罪的既遂，数额按票面金额计算
• C．钱某的行为构成票据诈骗罪的未遂
• D．钱某的行为构成诈骗罪的既遂，数额按票面金额计算

李某为了牟利，未经著作权人许可，私自复制了若干部影视作品的VCD，并以批零兼营等方式销售，销售金额为11万元，其中纯利润6万元。李某的行为构成何罪?(  )

• A．销售侵权复制品罪
• B．侵犯著作权罪
• C．非法经营罪 
• D．生产、销售伪劣产品罪

张某在火车站候车室窃得某人一提包，到僻静处打开一看，里面没有钱财，却有手枪一支，子弹若干发，张某便将枪支、子弹放回包内，然后藏于家中。张某的行为构成何罪?(  )

• A．非法持有枪支、弹药罪 
• B．盗窃枪支、弹药罪
• C．非法储存枪支、弹药罪 
• D．非法携带枪支、弹药罪

对被宣告缓刑的犯罪分子，(  )。

• A．一律不适用减刑  
• B．可以减刑，但是不能缩减其缓刑考验期限
• C．不能减刑，但是可以缩减其缓刑考验期限
• D．缓刑的效力不及于附加刑

甲为上厕所，将不满1岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚进入厕所，就听到女儿的哭声，急忙出来，发现女儿倒地，怀疑是站在女儿身边的4岁男孩乙所为。甲—手扶起自己的女儿，二手用力推乙，导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲认为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，发现稻草动了一下，以为乙没死，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案发后，经法医鉴定，甲在用石头砸乙之前，乙已经死亡。依此情况，甲的行为构成何罪?(  )

• A．过失致人死亡罪
• B．过失致人死亡罪与故意杀人罪(既遂)数罪
• C．过失致人死亡罪与故意杀人罪(未遂)数罪
• D．故意杀人罪

朱某因婚外恋产生杀害妻子李某之念。某日晨，朱在给李某炸油饼时投放了可以致死的“毒鼠强”。朱某为防止其6岁的儿子吃饼中毒，将其子送到幼儿园，并嘱咐其子等他来接。不料李某当日提前下班后将其子接回，并与其子一起吃油饼。朱某得知后，赶忙回到

 家中，其妻、子已中毒身亡。关于本案，下列哪一说法是正确的?(  )

• A．朱某对其妻、子的死亡具有直接故意
• B．朱某对其子的死亡具有间接故意
• C．朱某对其子的死亡具有过失
• D．朱某对其子的死亡属于意外事件

杨某在踢足球时一脚将球踢出场外，打碎足球场旁居民楼上刘家阳台上的玻璃窗，玻璃掉下时又碰上楼下李某的花盆，花盆随之落下，刚好砸到从楼下走过的吴老太的头上，致其重伤，问：杨某的行为在刑法学上认为是(  )。

• A．疏忽大意的过失，
• B．过于自信的过失
• C．无罪
• D．情节显著轻微，不认为是犯罪

甲在盗窃时被75岁的老妇发现，老妇喊“捉贼”，被甲打了一耳光。老妇上前夺被甲拿走的戒指时，又被甲推了一把。老妇趁甲在翻其他东西时，拿起斧头向甲的脑袋砸去，致甲重伤。老妇的行为属于(  )。

• A．正当防卫
• B．防卫过当
• C．故意伤害
• D．事后防卫

刘某是15岁的中学生，因迷恋电子游戏，在电子游戏厅老板赵某的唆使下，闯入附近一居民家中行窃。刘某见该居民家中只有其女儿一人在家，遂起歹念，予以强奸，后逃离。下列表述中正确的是(  )。

• A．刘某不应负刑事责任
• B．赵某教唆不满18周岁的人犯罪，应当从重处罚
• C．对赵某免除刑事责任
• D．对赵某应当从轻或者减轻处罚

甲欲杀乙，用菜刀对乙的胸部砍击，乙倒地后甲误认为乙已经死亡，便迅速逃离。乙被送到医院抢救后脱离生命危险，但因护士在输液时用错药物致乙死亡。甲的行为构成(  )。

• A．故意杀人罪(未遂)
• B．故意伤害罪
• C．故意杀人罪既遂 
• D．过失致人死亡罪