2013年全国法律硕士研究生学位入学考试专业基础课考前预测试卷（一）(刑法学、民法学)

高某欲出卖自己多年饲养的一条狗，高某告知买受人秦某狗易咬伤人的事实，但秦某仍表示愿意购买，于是高某要求秦某将狗送回家后三个月内付款。二人约定，在秦某没有付款之前。高某将保留狗的所有权。秦某将狗运回家后不久，该狗挣断铁链逃脱，被孙某拾得。在孙某一个多月的饲养过程中，有人间及该狗是谁家的时候，孙某都回答说是暂时替他人保管的。某日，孙某将狗放到外面，将行人周某咬伤。孙某觉得此狗不易驯服，便将狗出卖给陈某，但没有指出狗经常咬人的事实，不料狗又咬伤了不少人，为此，陈某要求孙某退还价款，返还狗给孙某。

问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?

(2)周某被咬伤的责任应当由谁承担?为什么?

(3)如何认定孙某将狗出卖给陈某行为的性质?陈某能否取得狗的所有权?为什么?

(4)陈某要求返还价款的主张能否成立?为什么?

最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第52条规定：“继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”

试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力和制度价值)。

民间上有一种说法：“君子爱财，取之有道”。试用民法原理和有关法律规定对该说法加以辨析。

简述物权的基本原则。

简述民事法律行为的概念和成立条件。

特定物买卖合同中，负有后履行义务的出让方故意将特定物毁灭导致合同不能履行，则受让方可以主张(     )。

• A．先履行抗辩权
• B．预期违约
• C．撤销该合同 
• D．不安抗辩权

属于实践法律行为的是(     )。

• A．定金合同
• B．授权行为
• C．互易行为
• D．保管合同

根据有关法律规定，享有优先受偿权民事权利的有(     )。

• A．抵押合同的抵押权人
• B．租赁合同的租赁权人
• C．留置权人
• D．建设工程合同的承包人

某幼儿班聘请某甲担任幼儿园教师。某日上午，幼儿班课间休息时，某甲离校打电话，几个幼儿在教室里的炉火旁烤火，其中某乙(6岁?)和某丙(5岁)发生打斗，某乙用石块将某丙头部打破，而某丙则把某乙按在火炉上，某乙烫伤。为此某丙花去医药费500元，某乙花去医药费5 000元，则对于某丙医药费负担的表述，错误的有(     )。

• A．幼儿园承担
• B．某乙的监护人承担
• C．某乙的监护人承担主要责任，某丙承担适当赔偿责任
• D．幼儿园承担主要责任，某乙的监护人承担适当赔偿责任

某甲因生病死亡，不久其子某乙也在分割甲的遗产前死亡。那么下列人员中可以依照《继承法》的规定最终继承甲的遗产的是(     )。

• A．乙
• B．乙的儿子丙可以以转继承的方式继承甲的遗产
• C．甲的叔叔
• D．乙的女儿丁可以以代位继承的方式继承甲的遗产

关于不安抗辩权制度的表述，错误的有(     )。

• A．在赠与合同履行过程中，如果义务人不交付赠与物的，则受让人有权主张不安抗辩权
• B．如果出让方经营状况不佳，受让人可以行使不安抗辩权
• C．行使不安抗辩权的一方有权拒绝并直接终止自己的履行
• D．行使不安抗辩权的主体是先履行方，后履行方不享有不安抗辩权

下列选项中应当认定为在夫妻关系存续期间夫妻共有财产的是(     )。

• A．事实婚姻期间取得的财产
• B．依据法定继承获得的遗产
• C．一方专用的生活用品
• D．一方取得的残疾补助具费

某甲的祖父与某乙的叔叔是亲兄弟，某丙的母亲是某丁的妹妹。则(     )。

• A．某甲与某乙、某丙与某丁的婚姻均有效
• B．某甲与某乙，某丙与某丁的婚姻均无效
• C．某甲与某乙的婚姻无效，某丙与某丁的婚姻有效
• D．某甲与某乙的婚姻有效，某丙与某丁的婚姻无效

委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著作权属于(     )。

• A．委托人
• B．第三人
• C．委托人和受托人
• D．受托人

地面施工致人损害承担的责任原则是(     )。

• A．推定过错责任原则
• B．过错责任原则
• C．无过错责任原则 
• D．严格责任原则

下列各项中不能获得专利权的有(     )。

• A．光电效应
• B．血压仪
• C．遗传植物品种的生产方法
• D．测谎仪

下列各类所有权取得方式中，属于继受取得的是(     )。

• A．债权人某甲应当在5年内领取提存物，否则，提存物归国家所有
• B．某乙在垃圾箱拾得矿泉水瓶若干
• C．某丙将自己家的鸡产的蛋取回厨房
• D．某丁用一辆汽车换取某戊的房产一栋

既属于主物权，又属于不动产物权类型的是(     )。

• A．地役权
• B．所有权
• C．质权
• D．典权

某公司将其使用在皮包上面的“雪花”商标再次注册在其生产的皮鞋、皮裤之上，这种商标称为(     )。

• A．集体商标
• B．联合商标
• C．防御商标
• D．证明商标

既属于要式合同，又属于实践合同的是(     )。

• A．保证合同
• B．定金合同
• C．融资租赁合同
• D．赠与合同

甲与乙约定，即便乙占有标的物，乙如果没有付款给甲，则甲保留标的物的所有权，则标的物毁损、灭失的风险自(     )转移。

• A．合同有效成立时起
• B．乙占有标的物时
• C．标的物交付时
• D．乙付款之后

甲将自行车存放于某小区到小区外办事，让小区住户乙将车存放于小区走廊处，并将车钥匙给乙，乙接受钥匙并存车于走廊。虽小区不让停放自行车，但也不过问。该合同的性质属于(     )。

• A．保管合同
• B．委托合同
• C．承揽合同
• D．行纪合同

诉讼时效在性质上属于(     )。

• A．法律事实中的事实行为
• B．不变期间
• C．法定期间
• D．适用于支配权的期间

关于财团法人的表述，正确的是(     )。

• A．设立财团法人，仅得由一人以单独行为或者遗嘱设立
• B．财团法人只能以公益为目的
• C．财团法人的设立原则一般采取准则主义
• D．财团法人对其章程及组织可以自行变更

关于债的消灭制度的表述，错误的是(     )。

• A．债权为他人权利的标的时，债权不因混同而消灭
• B．免除可以附条件，也可以附期限
• C．债权人对债务人负有到期债务，债权人提取提存物的，债权人应当提供担保或者履行债务
• D．对于债权债务关系因清偿而消灭的，清偿费用由债权人负担

某甲因意外事故死亡，某乙作为某甲的妻子与某甲的婚姻关系遂告终止，则引起某甲死亡和某乙终止与某甲婚姻关系的法律事实分别属于(     )。

• A．事件，事件
• B．行为，行为
• C．事件，行为
• D．行为，事件

下列权利中，不属于形成权的是(     )。

• A．解除权
• B．撤销权
• C．委任权
• D，介入权

能够引起债消灭的情形不包括(     )。

• A．解除
• B．免除
• C．附合
• D．混同

下列各项中，不属于效力待定类型的合同是(     )。

• A．无处分权人处分他人财产所订立的合同
• B．因表见代理所订立的合同
• C．因无权代理所订立的合同
• D．限制行为能力人超出其行为能力的范围所订立的合同

我国《担保法》第73条规定，质权因质物灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产，该规定体现了质权具有(     )特征。

• A．从属性
• B．不可分性
• C．物上代位性
• D．优先受偿性

甲男与乙男于2004年7月28日共谋人室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。7月30日晚，乙在该中学校园外望风，甲翻院墙进入校园内。甲持水果刀闯入．丙居住的房间后，发现房间内除有简易书桌、单人床、炊具、餐具外，没有其他贵重财物，便以水果刀相威胁，喝令丙摘下手表(价值2 lOO元)给自己。丙一边摘手表一边说：“我是老师，不能没有手表。你拿走其他东西都可以，只要不抢走我的手表就行。”甲立即将刀装入自己的口袋，然后对丙说；“好吧，我不抢你的手表，也不拿走其他东西，让我看看你脱光衣服的样子我就走。”丙不同意，甲又以刀相威胁，逼迫丙脱光衣服，丙一边顺手将已摘下的手表放在桌子上，一边流着泪脱完衣服。甲不顾丙的反抗强行摸了丙的乳房后对丙说：“好吧，你可以穿上衣服了。”在丙背对着甲穿衣服时，甲乘机将丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校园后与乙碰头，乙问抢了什么东西，甲说就抢了一只手表。甲将手表交给乙出卖，乙以1000元价格卖给他人后，甲与乙各分得500元。

(1)对于甲的行为，应如何定罪?

(2)对于乙的行为，应如何定罪?

(3)甲和乙是否构成共犯，构成何种共犯?

(4)甲、乙二人的犯罪形态有何不同?

《刑法》第240条规定；拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并没收财产：(一)，拐卖妇女、儿童集团的首要分子；(二)拐卖妇女、儿童三人以上的；(三)奸淫被拐卖的妇女的；(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的；(五)以出卖为目的，使用暴力、威胁或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；(六)以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；(七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的； (八)将妇女，儿童卖往境外的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。

请回答：

(1)该条中“妇女”、“儿童”如何界定?拐卖已满14周岁的男子的行为，如何处理?

(2)甲拐骗乙(女，15岁)意欲卖给他人，期间与乙发生了性关系，该行为如何处理?

(3)接第2题，甲与乙发生性关系后，乙大呼救命，甲怕事情败露，用手捂住乙的嘴，造成乙窒息死亡，甲的行为该如何处理?

(4)接第2题，甲以5 000元的价格将乙卖给丙，丙又以6 000元的价格将乙卖给了丁，丙的行为该如何处理?

(5)该条规定的罪名与绑架罪的主要区别是什么?

行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，而放任这种结果发生的，是间接故意．

简述伪证罪与诬告陷害罪的区分。

简述犯罪的三大特征之间的关系。

下列哪些行为应认定为抢劫罪一罪?(     )

• A．甲将仇人杀死后，取走其身上的5 000元现金
• B．甲持刀拦路抢劫，故意将被害人杀死后取走其财物
• C．甲在抢劫过程中，为压制被害人的反抗，故意将被害人杀死，取走其财物
• D．甲实施抢劫后，为防止受害人报案，将其杀死

某化妆晶厂系私营企业，所生产的婴儿护肤产品供不应求．为增加产量，厂长童某决定改变配方，增加添加剂。结果生产出不符合卫生标准的劣质产品，销售金额达30万元。消费者使用后程度不同地引起过敏、脱皮等不良反应。在如何确定犯罪主体性质及定罪的罪名上，下列哪些选项是正确的?(     )

• A．生产、销售伪劣产品罪
• B．生产、销售不符合卫生标准的化妆晶罪
• C．单位犯罪
• D．自然人犯罪

某甲因邻居某丁曾经揭发他的犯罪行为，一直对某丁心存不满，决定寻找机会将某丁杀死，但考虑到自己出面行动不便，就找来某乙和某丙，商定自己拿出么万余元请他们将某丁杀死。于是，某乙和某丙携带凶器来到某丁所住的某市郊区。在将要下手实施杀害行为的时候，某丁苦苦哀求，并且拿出25 000元给他们，要求放过自己．某乙、某丙就答应了，带着钱扬长而去。甲．乙、丙三人的行为性质应该如何认识?(     )

• A．某甲构成故意杀人罪的未遂
• B．某乙和某丙不构成故意杀人罪的中止
• C．某乙和某丙成立抢劫罪的既遂
• D．甲、乙、丙三人成立故意杀人罪共犯

下列对数罪并罚原则的基本适用规则运用正确的有(     )。

• A．甲因抢劫罪被判处死刑并剥夺政治权利终身，又因故意伤害罪被判处有期徒刑 5年，对甲的数罪并罚仅应采取吸收原则
• B．乙因强奸罪被判处无期徒刑并剥夺政治权利终身，又因盗窃罪被判处有期徒刑 4年，对乙的数罪并罚仅应采取吸收原则
• C．丙因交通肇事罪被判处有期徒刑5年，又因侵占罪被判处有期徒刑2年，对丙的数罪并罚应当采取限制加重原则
• D．丁因非法拘禁罪被判处有期徒刑6年，又因诈骗罪被判处罚金1万元，对丁的数罪并罚应当采取并科原则

下列关于死缓的说法，正确的有(     )。

• A．凡是刑法分则没有设立死刑的，就不可能适用死缓
• B．刑法分则条文虽然设有死刑，但所犯罪行不该适用死刑的，也不可能适用死缓
• C．死刑缓期执行，一律由高级人民法院核准
• D．两年期满后，犯罪分子所受的刑罚不是被减为无期徒刑，就是被核准执行死刑

下列关于没收财产的范围的说法，错误的是(     )。

• A．没收财产是指没收犯罪分子个人所有的全部财产
• B．在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子的家属所有或者应有的财产
• C．所谓家属所有的财产，是指所有权明确归属犯罪分子家属的财产
• D．所谓家属应有的财产，是指在犯罪分子家庭成员的共有财产中，应当属于家属的那一部分财产

李某告诉王某，张某赖账不还，希望王某帮他把张某绑走以逼迫张某还债。其实张某并没有赖账不还，王某也清楚李某只是想绑架张某索要钱财，但王某仍然按李某的安排，伙同魏某(魏某被告知为索债而教训张某)将张某绑架至市郊一危房里，并将其反锁在危房里。当晚恰逢下暴雨，危房倒塌，压死张某。下列对李某、王某、魏某的行为性质表述错误的是(     )。

• A．李某构成绑架罪的加重情节，依法应当判处死刑，并处没收财产
• B．王某与魏某构成非法拘禁罪的共同犯罪
• C．王某与李某构成绑架罪的共同犯罪
• D．魏某构成非法拘禁罪

下列哪种情况不能认定为具有因果关系?(     )

• A．甲希望乙在交通事故中死亡，出资赞助乙乘飞机周游世界，乙果真在途中遇空难而死亡
• B．甲为了替自己遭到强奸杀害的女儿报仇，在罪犯被押赴刑场执行死刑的途中，乘人不备将该罪犯砍死
• C．甲遭遇乙某强奸，在乙某的紧迫之下，不幸失足跌入悬崖摔死
• D．甲用刀扎伤乙某，当时地处深山，甲背乙走两天两夜才赶到最近的一家医院，到医院之后，乙才因为失血过多而死亡

甲为了牟取私利，故意将一包面粉说成是毒品“白粉”，将其卖给了乙，从中牟利 3 000元，甲的行为构成(     )。

• A．贩卖毒品罪
• B．诈骗罪
• C．招摇撞骗罪
• D．属不当得利，不构成犯罪

某国有银行营业员甲将储户存款2万元用于赌博。甲的行为(     )。

• A．构成赌博罪
• B．构成挪用资金罪
• C．构成挪用公款罪
• D．构成赌博罪和挪用公款罪

甲、乙同乘一列火车。甲以为乙的手提包里有钱财，于是趁乙上厕所之机，拿走了乙的手提包。事实上乙的手提包内没有财物，只有一把手枪。甲的行为构成(  )。

• A．盗窃枪支罪
• B．盗窃罪
• C．侵占罪
• D．抢夺枪支罪

被告人李某，出租车司机，因受单位领导批评，为发泄不满驾车驶入闹市区冲向密集人群，当场撞死5人，撞伤20人。李某的行为构成(     )。

• A．交通肇事罪
• B．以危险方法危害公共安全罪
• C．重大责任事故罪
• D．故意杀人罪

张某意图杀害李某，一日晚藏于李某院门外，从虚掩的门缝中见一黑影在移动，即认为是李某，遂举枪射击，次日方知打死的不是李某，而是李某家中的一头牲畜。张某(     )。

• A．应负故意杀人未遂的责任
• B．因意外事件不负刑事责任
• C．应负过失杀人的责任
• D．因其行为未造成李某受损害，不负刑事责任

邢某与有夫之妇夏某勾搭成奸，后因某受丈夫责骂，与邢某中断了关系，邢某怀恨在心。一天下午，邢某将夏某骗至自己的住处将其杀害，当晚又潜人夏某家将其丈夫杀害。邢某的行为属于(     )。

• A．结果加重犯
• B．连续犯
• C．牵连犯
• D．结合犯

某甲将某乙打昏在地，路过此地的某丙见乙昏迷，趁机将乙装有5 000元现金的提包拿走。甲和丙的行为属于(     )。

• A．共同犯罪
• B．非共同犯罪
• C．事先无通谋的共同犯罪
• D．任意共同犯罪

刘某与张某之妻有染，张某得知后非常气愤，决定要教训刘某。某晚，刘某穿小路回家，早已等候在那里的张某放出自己训练的狼狗扑向刘某，张某则躲在角落里不动声响。结果刘某被咬成重伤。张某的行为(     )。

• A．属于作为犯，构成故意伤害罪
• B．属于纯正不作为：犯，构成故意伤害罪
• C．属于不纯正不作为犯。构成故意伤害罪
• D．不构成犯罪

刘某一日晚10时许，从楼外的漏水铁管爬到某单位宿舍四楼，刘某推开窗户借着月光看见宿舍内只有一名女工在床上睡觉，便起奸淫之意，当其潜入室内悄悄地摸向床边时，不慎将床前的脸盆踢响，然后刘某便破门逃跑，刘某的行为是(     )。

• A．犯罪未遂
• B．犯罪预备
• C．犯罪中止
• D．犯罪既遂

根据犯罪主观要件、犯罪形态的理论分析，下列关于犯罪中止的表述正确的是(     )。

• A．甲为杀人而与李某商量并委托李某购买毒药，李某果然为其买来了剧毒药品。但 10天后甲放弃了杀人意图，将毒药抛人河中。甲成立犯罪中止，而李某不应成立犯罪中止
• B．乙基于杀人的意图对他人实施暴力，见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗后仍鉴定为重伤。乙不是犯罪中止
• C．丙对仇人王某猛砍20刀后离开现场。2小肘后，丙为寻找、销毁犯罪工具回到现场，见王某仍然没有死亡，但极其可怜，即将其送到医院治疗。丙的行为属于犯罪中止
• D．丁为了杀害李四而对其投毒，李四服毒后极端痛苦，于是丁将李四送往医院抢救脱险。经查明，毒物只达到致死量的50%，即使不送到医院，李四也不会死。    丁将被害人送到医院的行为和被害人的没有死亡之间，并无因果关系，所以丁不能成立犯罪中止

下列与犯罪故意和共犯有关的说法错误的是(     )。

• A．甲一开始不知道现住自己家的张三是罪犯而收留，但在知道其是杀人犯后仍然加以隐藏的，可以构成窝藏罪
• B．乙为发展公司业务而正常申请贷款100万元。取得贷款不久，公司业务停滞，乙便将贷款转贷牟利，不构成高利转贷罪
• C．丙发现李四挪用公款所取得的款项放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款 50万元购买毒品，丙属于挪用公款罪共犯
• D．丁(非国家工作人员)一开始并不知道丈夫田某多次受贿的事实，但在行贿人王五告知丁其有求于田某时，丁接受了王五提供的财物，丁构成受贿罪

甲某在打电话时无意中发观电话机旁县检察院的举报箱中露出一封信，随手取出。发现该信举报该县某局长乙某有受贿4万多元的犯罪事实。甲某与乙某熟识，使将举报信交给乙某。乙某当即酬谢甲某8 000元现金，事后，乙某与行贿者串通，并销毁了有关罪证。

下列说法正确的是(     )。

• A．甲某构成敲诈勒索罪
• B．甲某构成包庇罪
• C．甲某构成非法获取国家秘密罪
• D．甲某不构成犯罪

根据犯罪构成理论，并结合刑法分则的规定，下列说法错误的是(     )。

• A．甲某晚潜入胡某家中盗窃贵重物品时，被主人发现。甲夺门而逃，胡某也没有再追赶。甲就躲在胡某家墙根处的草垛里睡了一晚，第二天早上村长高某路过时，发现甲行踪诡秘，就对其盘问。甲以为高某发现了自己昨晚的盗窃行为，就对高某进行打击，致其重伤。甲构成盗窃罪、故意伤害罪，应数罪并罚
• B．乙在大街上见赵某一边行走一边打手机，即起歹意，从背后用力将其手机抢走。但因用力过猛，致使赵某绊倒摔成重伤。乙同时构成抢夺罪、过失致人重伤罪，但不应数罪并罚
• C．丙深夜人室盗窃，被主人李某发现后追赶。当丙跨上李某家院墙，正准备往外跳时，李某抓住丙的脚，试图拉住他。但丙顺势踹了李某一脚，然后逃离现场。丙构成抢劫罪
• D．丁骑摩托车在大街上见妇女田某提着一个精致皮包在行走，即起歹意，从背后用力拉皮包带，试图将皮包抢走。田某顿时警觉，拽住皮包带不放。丁见此情景，突然对摩托车加速，并用力猛拉皮包带，田某当即被摔成重伤。丁构成抢劫罪而不构成抢夺罪

下列哪一种情形不成立累犯?(     )

• A．张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑3年，缓刑3年，缓刑期满后的第3年又犯盗窃罪，被判处有期徒刑10年
• B．李某犯强奸罪被判处有期徒刑5年，刑满释放后的第4年，又犯妨害公务罪，被判处有期徒刑6个月
• C．王某犯抢夺罪被判处有期徒刑4年，执行3年后被假释，于假释期满后的第5年又犯故意杀人罪被判处无期徒刑
• D．田某犯叛逃罪被判处管制2年，管制期满后20年又犯为境外刺探国家秘密罪，被判处拘役6个月

王某醉酒后爬上自己驾驶的汽车，借着酒劲超速行驶导致两名骑车人死亡，王某对此结果(     )。

• A．可以负刑事责任
• B．可以从轻或者减轻处罚
• C．应当从轻处罚
• D．应当负刑事责任

预备犯、未遂犯、中止犯以及教唆犯、帮助犯的犯罪构成可以归人(     )。

• A．派生的犯罪构成
• B．复杂的犯罪构成
• C．基本的犯罪构成
• D．修正的犯罪构成

我国《环境资源保护法》中规定，对于重大环境责任事故人给予3年以上有期徒刑的条款，属于(     )。

• A．狭义刑法
• B．单行刑法
• C．附属刑法
• D．刑法典